İCRA MEMURUNUN İŞLEMİNİ ŞİKAYET DİLEKÇESİ ÖRNEĞİ

Öncelikle belirtmek gerekir ki; Yargıtay 12. Hukuk Dairesi’nin 08.11.2010 tarihli, 2011/10563 Esas ve 2011/28952 Karar sayılı ilamında, “icra müdürü şikâyette hasım olarak gösterilemez. Takipte taraf olan alacaklının şikâyette de taraf gösterilmesi gerekir. Bu nedenle mahkemece, öncelikle yasal taraf teşkili sağlandıktan sonra yargılamanın sonuçlandırılması gerekirken, alacaklı yargılamaya dâhil edilmeden karar verilmesi isabetsizdir.” şeklinde hüküm kurulmuştur.

Anılan ilke doğrultusunda, eldeki şikâyette hasım olarak işlemi tesis eden ……… İcra Müdürlüğü değil, takipte taraf olan ……… gösterilmiş olup, şikâyetimiz usulüne uygun şekilde yöneltilmiştir.

1. Davacı/şikâyet eden tarafından, ……. sebebine dayanan borca istinaden borçlu aleyhine ……. İcra Müdürlüğü’nün ……. Esas sayılı dosyası ile ilamsız icra takibi başlatılmıştır.

2. Akabinde, davalı ve aynı zamanda anılan icra dosyasında takip borçlusu olan tarafça, ……. tarihinde davacının başlatmış olduğu ilamsız takibe; borca, faize ve tüm fer’ilerine itiraz edilmiştir. Bu itiraz üzerine davacı tarafından ……. Mahkemesi’nin ……. Esas sayılı dosyası ile itirazın iptali davası açılmış, söz konusu dava kısmen kabul ile sonuçlanmıştır.

3. Davacı/takip alacaklısı tarafından açılan ve ……. Mahkemesi’nin ……. sayılı gerekçeli kararı ile kısmen kabulüne karar verilen itirazın iptali davasının neticesinde, davalı/takip borçlusu tarafından Yargıtay’dan tehir-i icra kararı alınabilmesi amacıyla dosya borcunun tamamı kadar teminat yatırılarak mehil vesikası temin edilmesi gerekirken, icra dosyası üzerinden yapılan kapak hesabı eksik ve usulsüz şekilde düzenlenmiştir.

Bu eksik kapak hesabına dayanılarak, davalı tarafından dosyaya borcun tamamı yerine eksik teminat depo edilmek suretiyle, ……. tarihinde İcra Müdürlüğü’nden 90 günlük mehil vesikası alınmıştır. Devamında, Yargıtay 13. Hukuk Dairesi’nin ……. Esas, ……. Karar ve ……. tarihli icranın geri bırakılması kararı doğrultusunda, ……. İcra Müdürlüğü tarafından ……. tarihinde takibin temyiz incelemesi sonuna kadar durdurulmasına karar verilmiştir.

4. Dosya borcunun tamamını karşılamayan eksik teminat yatırılması suretiyle takibin durdurulması, takip alacaklısı davacının açıkça zarara uğramasına sebebiyet vermektedir. Bu nedenle, eksik ve hatalı düzenlenen dosya kapak hesabının usule uygun hâle getirilmesi ve hatalı kapak hesabı ile doğru kapak hesabı arasındaki farkın dosyaya depo edilmesi amacıyla borçluya muhtıra gönderilmesi talebimiz yazılı olarak ilgili icra müdürlüğüne sunulmuştur.

Ancak ……. İcra Müdürlüğü, ……. tarihli kararıyla; “borçluya ……. tarihinde mehil verildiği, mehil vesikası nedeniyle takibin durdurulduğu ve durdurulan takipte işlem yapılamayacağı” gerekçeleriyle talebimizi reddetmiştir.

Oysa Yargıtay 12. Hukuk Dairesi’nin 24.02.2017 tarihli, 2016/10290 Esas ve 2017/2654 Karar sayılı ilamında, tehir-i icra için dosyaya borcun tamamı kadar teminat depo edilmesi gerektiği açıkça belirtilmiştir. Yine Yargıtay 12. Hukuk Dairesi’nin 14.12.2015 tarihli, 2015/18632 Esas ve 2015/31555 Karar sayılı içtihadında, “borcun tamamının tehir-i icra kararı getirmek üzere teminat amaçlı olarak depo edilmesi gerektiği” vurgulanarak, yalnızca asıl alacak miktarı kadar teminat yatırılmasının yeterli olmadığı açıkça ortaya konulmuştur.

5. Davacı/takip alacaklısının mağduriyetinin giderilmesi ve yapılan işlemlerin gerek mahkeme ilamına gerekse yasaya uygun hâle getirilmesi amacıyla; dosyaya yatırılması gereken gerçek teminat miktarının tespiti için yapılan kapak hesabının eksik ve hatalı düzenlenmesinden sorumlu olan ……. İcra Müdürlüğü’nden, hatalı kapak hesabı ile doğru kapak hesabı arasındaki farkın dosyaya depo edilmesi için takip borçlusuna muhtıra gönderilmesi talep edilmiştir. Ne var ki, ilgili icra müdürlüğü ……. tarihli kararıyla bu talebimizi de reddetmiştir.

İcra Müdürlüğü’nün hatalı ve eksik işlemi nedeniyle alacaklının zarara uğraması ve bu zararın giderilmesine yönelik talebimizin reddedilmesi, hakkaniyet ve eşitlik ilkelerine açıkça aykırıdır. Bu sebeple, söz konusu hukuka aykırılığın Sayın Mahkemenizce giderilmesi amacıyla işbu şikâyeti/davayı açma zorunluluğu doğmuştur.

HUKUKİ SEBEPLER : Türkiye Cumhuriyeti Anayasası, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi, Anayasa Mahkemesi kararları, Yargıtay içtihatları, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu ile talebimizin dayanağını oluşturan ulusal ve uluslararası tüm mevzuat hükümleri.

DELİLLER : …… İcra Müdürlüğü’nün …./…. Esas sayılı dosyası, tanık beyanları, bilirkişi incelemesi ve her türlü yasal delil.

Yukarıda arz ve izah edilen nedenlerle ve Sayın Mahkemenizce re’sen dikkate alınacak hususlar kapsamında;

• Şikâyetimizin KABULÜNE,

• “Hatalı dosya kapak hesabı ile usul ve yasaya uygun şekilde düzenlenmiş doğru dosya kapak hesabı arasındaki borç tutarı farkının dosyaya depo edilmesi için, davalı ve aynı zamanda anılan icra dosyasında takip borçlusu olan tarafa muhtıra gönderilmesi” yönündeki talebimize ilişkin olarak, ……… İcra Müdürlüğü’nün ……… tarihli ret kararının KALDIRILMASINA karar verilmesini,

• Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin karşı taraf üzerine yükletilmesine karar verilmesini,

saygıyla ve vekâleten arz ve talep ederiz. …/…/…